2019年9月6日,交(jiāo)通运输部(bù)、国家税务(wù)总局印发《网(wǎng)络平台道路货物运输经(jīng)营管理(lǐ)暂行办法(fǎ)》(交(jiāo)运规〔2019〕12号)。
《网络货(huò)运办法》是(shì)在总结无车承运(yùn)人(rén)试点工(gōng)作的基础上制(zhì)定的。《办法》把“无车承运(yùn)”更名为(wéi)“网(wǎng)络平(píng)台(tái)道路(lù)货物运输经营”,就是“网络(luò)货运经营” 《网络货运(yùn)办法》中的“网(wǎng)络(luò)货运经营”,是指经营者依(yī)托互联网平台整合配(pèi)置运输资源,以承运(yùn)人身份(fèn)与托运(yùn)人签订运输合(hé)同,委(wěi)托实际承运人完成(chéng)道路货物运输,承(chéng)担承运人责任的道路(lù)货物运(yùn)输经营活动(dòng)。 那么这道路货物运输经营的(de)“网络(luò)平台”是什么(me)样(yàng)的平台?这“网络货运”该怎么(me)管? 尽管《网络货运办法》行文看起来象是部规章,表(biǎo)述风格似乎也(yě)按(àn)规章的方式(shì)起草的,如《办法》第二十六条(tiáo)规定“网络货运经营者(zhě)违反(fǎn)……本办法相关规定的,县级以上负有道路(lù)运输监督管(guǎn)理职责的机构(gòu)按照(zhào)《中华人(rén)民共(gòng)和国行政处(chù)罚法》的规定(dìng),可(kě)将其违法证据先(xiān)行登(dēng)记保存”。但(dàn)《网络货运办(bàn)法》不是一部规章(zhāng)。 这极大地影响(xiǎng)了《网络货运(yùn)办法(fǎ)》的效力。《网(wǎng)络货(huò)运(yùn)办法》里的一些规定,就不(bú)是(shì)法定义务。 当然,作(zuò)为行政规范性(xìng)文件,如果没有(yǒu)创设新的权利义务,只是为了(le)执行法律法规规章作出具体规定,那《网络(luò)货(huò)运办法》仍然是有效的。 制定《网络(luò)货(huò)运办法》的依据,办法(fǎ)的第一条:“根据《中华人民共和国道路运输条例》及有关法律法规规章的规定和国务院关于促进平(píng)台(tái)经济规(guī)范健康发(fā)展(zhǎn)的决策(cè)部署,制定(dìng)本办法”。 《道路运(yùn)输条例》以及《道路货物运输及站场管理规定》《道路(lù)危险货物运输管理规定》,其实并未涉及(jí)到“无车承运”“网络货运”。 提到“无车承运”的,是国务院及国(guó)办的一系(xì)列文(wén)件(jiàn): 《国(guó)务院关于加快构建大众创业万众创(chuàng)新支撑平台的指导意见(jiàn)》(国发(fā)〔2015〕53号)提出:推动……无(wú)车(chē)承(chéng)运(yùn)物流……利用(yòng)互联(lián)网技(jì)术(shù)高(gāo)效对接供需信息,优化传统(tǒng)生活服(fú)务(wù)行业的组织(zhī)运营模式。 《国务院办公(gōng)厅关于推进(jìn)线上线下互动加(jiā)快(kuài)商贸流通创(chuàng)新发展转型升级的意见》(国办发〔2015〕72号):鼓(gǔ)励依托互联网平台的“无车承运人”发展。 《国务院办公厅关于深入(rù)实施“互(hù)联(lián)网+流通”行动(dòng)计划的意见》(国办发〔2016〕24号(hào))要(yào)求:组织开展道路货运无车承运人试点工作,允(yǔn)许试点范围内无车承运(yùn)人(rén)开展运输(shū)业务。 《国务院办公厅关(guān)于进一步推进物(wù)流降本增效促进实体经济发展的(de)意(yì)见》(国办发(fā)〔2017〕73号)提出:深(shēn)入推(tuī)进无车承(chéng)运人试点工作,通过搭(dā)建(jiàn)互(hù)联网平(píng)台,创新物流资源配(pèi)置方式,扩大资(zī)源配置范围,实现货运供需信息实时共享和智能匹配,减少迂回、空(kōng)驶运输和物流资源闲置。 但这些都是指导性(xìng)文(wén)件(jiàn),只(zhī)是(shì)政策依据。直接依据这些文件作出具体行(háng)政行为不合适。 早在(zài)交通运输(shū)部启动试点的(de)“无车(chē)承(chéng)运人(rén)”,就是依托移动(dòng)互联网等技术搭建(jiàn)物流信(xìn)息平台(tái)建立的经营(yíng)模(mó)式(shì)。“网络平台道(dào)路货物运输经营”,是通过互联(lián)网等信息网络提(tí)供服(fú)务的经营活动,属于(yú)“电子商(shāng)务”,应(yīng)该适用《电子(zǐ)商务法》。 《办法》第二(èr)十九条也规定:《中华人民(mín)共(gòng)和国(guó)电子商务(wù)法》……等(děng)相关法律法规规章有(yǒu)明确规定的,从其规定。 “国务院关于促进平台(tái)经济规范健康发展的(de)决策(cè)部署”应该(gāi)指的是结《国务院办(bàn)公厅关(guān)于促进平台经济规范健康发(fā)展(zhǎn)的指导意见》(国办发〔2019〕38号)。 笔者(zhě)在(zài)《当我(wǒ)们在说“出(chū)行平台”的时候,我们在(zài)说(shuō)什么》一文中分析了出行平台。 根据《电子商务法(fǎ)》,“电子(zǐ)商务经营者”包(bāo)括(kuò)“电子商务平台经营(yíng)者(zhě)”“平台内经(jīng)营者”“通过(guò)自建网站、其他(tā)网络(luò)服(fú)务销售商品(pǐn)或者(zhě)提供(gòng)服(fú)务的电子(zǐ)商(shāng)务(wù)经营者”。 “电子商务平台”可分为(wéi)“电子商务平台经营者的平(píng)台(第三方(fāng)平台)”和“电子商(shāng)务经营者自建的平台(自(zì)营(yíng)平台)”。 两(liǎng)种平台,经营者(zhě)承担的责任不一样。 《网络货运办法》中的网络货运平台是(shì)什么样的平台? 是自网络平台道路货物运输经营者(zhě)(无车承运(yùn)人)的(de)自(zì)营平台。 这理(lǐ)由与出行平台作为自营平(píng)台的(de)理由基本相(xiàng)同。 第(dì)一,网络货运平(píng)台方是运力的组(zǔ)织者(zhě),运输(shū)服务提供者,承担(dān)承运人(rén)责任。 第二(èr),网络货运平台是货运服务交易一方。货主是与网络货运平(píng)台经营者缔结合同。 第三,网络货(huò)运(yùn)平台是(shì)运价标准的(de)制定者(zhě)和执行监督者。 《网络(luò)货运办法》中的网络货运(yùn)经(jīng)营者,与《网络预约出租汽(qì)车经(jīng)营(yíng)服务管理暂行办法》中的(de)网络预约出租汽车(chē)经营者,都(dōu)承担承(chéng)运人责任(rèn)。 但是,在(zài)网络货(huò)运经营中,除(chú)了网络货运经营者(zhě)是名(míng)义承(chéng)运(yùn)人,还有实际承运人。 《网络货运办法》中的“实(shí)际(jì)承运人”,是指“接受网络货(huò)运经营者委托,使用符合条件的载(zǎi)货汽(qì)车和驾驶员,实际从(cóng)事道路货物运输的经(jīng)营者”。实际承运人需要具备从(cóng)事运(yùn)输的资质。 而网约车平台(tái)经营者(zhě)则只有一个承运人。具(jù)体(tǐ)承运的网约(yuē)车车司机,并不成为实际承运人,而只(zhī)是受制于网约车平台经营者的员工(gōng)或者(zhě)类员工(gōng)。 两(liǎng)者虽有不同(tóng),但货运平台就是网(wǎng)络货(huò)运经(jīng)营者的自营平台。实(shí)际承运人是网络(luò)货运经营者的(de)合作者(zhě)。在货运(yùn)服务交易平台中,实际承运人没有独立(lì)地位(wèi)。 《网络货运办法》第(dì)二条第二款指出:“网(wǎng)络(luò)货运经营(yíng)不包(bāo)括仅为托运人和实际承运人提供(gòng)信息中介(jiè)和(hé)交(jiāo)易撮(cuō)合等服务的行为”。 而(ér)“提供(gòng)信息中介和交易撮合等服务”的(de),才符合(hé)《电子(zǐ)商务(wù)法(fǎ)》关于电子商(shāng)务(wù)平台经营者的特征。那样的平台(tái)就是第三方平台。 网(wǎng)络货(huò)运经营怎么(me)许(xǔ)可
《电子商(shāng)务(wù)法》并不要(yào)求电子商务(wù)平台(第三方平台)经营者与平台内电子商务经营者一样需要取得相应的经营许可。《国(guó)务院办公厅关于促进(jìn)平台(tái)经(jīng)济规范健康(kāng)发展(zhǎn)的指(zhǐ)导意见》对这(zhè)类平(píng)台(tái)也是(shì)这样(yàng)要求(qiú)的。 但作为承运人的网络货运经营者需要取得许可(kě)。 《网络货运办法》第六(liù)条提(tí)出:“需要申领道路运输经(jīng)营许可证的,可向所(suǒ)在(zài)地县级(jí)负有道(dào)路运输监督管理职责的机构提出申请,县级负有道路(lù)运输监督管理(lǐ)职责的机构应按(àn)照《中华人民(mín)共和国(guó)道路运输条例》《道路货物运输及(jí)站场管理规定》的规定,向符合条件的(de)申请人颁发《道路运(yùn)输经营许可证》,经营范围为网络货运。” “网络货运”作为道路(lù)货运运输(shū)的一个经营项目,实行行政(zhèng)许可。 此处“需要(yào)申领(lǐng)道(dào)路运(yùn)输经(jīng)营许可(kě)证的,可(kě)……提出申请”的(de)表述(shù)容易引人误解。“不需要”申领(lǐng)道路运输经(jīng)营(yíng)许可证的,可能只有使用总(zǒng)质量4.5吨及以下普通(tōng)货运车(chē)辆从事普(pǔ)通货物运输(shū)经营(yíng)的经营者。 问题是,通过《网络货运办法》这样(yàng)一件行(háng)政规范性(xìng)文件,在(zài)道路货运(yùn)运输许可中增加“网络货运”这样一个子项(xiàng),是否合适。 《道(dào)路货物运(yùn)输及站场管(guǎn)理规(guī)定》中的(de)“道路(lù)货物运输”,包括(kuò)“道路(lù)普(pǔ)通货运、道路货物专用运输、道(dào)路大型物件运输和道路危险货物运输(shū)”。其中(zhōng)没有“网(wǎng)络货(huò)运”这(zhè)一(yī)项,在分项时也没有“等”字。 《道路运输(shū)条例》对道路货物(wù)运输经营许可(kě)的基本(běn)条件作(zuò)了规定,申请(qǐng)从事货运经营的,起码应(yīng)当具备与其经营业务相适应并经检测(cè)合格的车辆,符合规定条(tiáo)件的驾驶(shǐ)人员。《道路货物运输及(jí)站场管理规定(dìng)》又对许可条件进行了细化(huà)。 但那些(xiē)条件不是网络货运经(jīng)营者应该具备的。“无车承(chéng)运人(rén)”么,本来就没车(chē),也不(bú)会养着驾驶人有。 《网络货运办法》对网络货运经营,还(hái)新增了线上服务能力的(de)条(tiáo)件。而(ér)这又是《道路运输条例》《道路货物运(yùn)输及(jí)站场管理规定》中所没有(yǒu)的。 网络货运经营属(shǔ)新(xīn)业态。对新业态要(yào)包容审慎(shèn)。 但估计相关的法规规章都应该准备进行修改(gǎi)了。 在(zài)网络货运经营(yíng)活(huó)动中,有网络(luò)货(huò)运(yùn)经营(yíng)者(zhě)(即名义经营者(zhě))、实际(jì)经营者两个(gè)经营者。 对货主、托运人(rén)而言(yán),只要与网络货运经营者打交道即可。 但是两个承运人,都(dōu)要承(chéng)担承(chéng)运人责任,但又不可能(néng)都承担完全相同的(de)责任(rèn)。 《网络(luò)货运办法》对两个承运人(rén)的责任(rèn)作了一(yī)些(xiē)规定。 有(yǒu)些责任是两(liǎng)个(gè)承运(yùn)人共同的(de),例如安全(quán)生产、守法经营、反恐维稳(wěn)等。在哪个环(huán)节(jiē)出了问题就由谁承(chéng)担责任。例如在网络(luò)零担货物运输经营中(zhōng),网络货运经营者应对(duì)托运人身(shēn)份进行查验登(dēng)记(jì);实际(jì)承运(yùn)人要(yào)对(duì)货物进行安全(quán)检查或者开封验(yàn)视。 需要重点关注的是网(wǎng)络(luò)货运经营者特有的责任。 ——对实际承运车辆及驾驶员(yuán)资质进(jìn)行审查,保(bǎo)证(zhèng)提供(gòng)运输服务的车辆具备合(hé)法有(yǒu)效的(de)营(yíng)运(yùn)证、驾驶员具有合法有效的从业资格证。 ——按照相关技术规范的要求上传(chuán)运单数据至省级网络(luò)货运信(xìn)息监测系统。 ——建(jiàn)立健全交易(yì)规则和服务协议,明确实际承运人(rén)及(jí)其车辆及驾驶员进入和退出(chū)平台,托运人(rén)及实际承(chéng)运人权益保(bǎo)护等规定。 ——建立对实际承运(yùn)人的服务(wù)评价体系(xì),公示(shì)服务评价结果(guǒ)。 ——建立健全(quán)投诉(sù)和举报(bào)机制,公开投诉举报电话,及时受理(lǐ)并处理投诉(sù)举报。 ——收集用户注册信(xìn)息、身份认证信息、服务信息、交易信息,并(bìng)按(àn)规定(dìng)保存。 ——加强驾(jià)驶员、车辆、托运人等相关信息的(de)保密管理。 总体而言,网络货运经营者是一包,实际承运(yùn)人为二包;网络货运经营者对外(wài),实际承运人对内;网络货运经营者全过程管(guǎn)理,实(shí)际承运人只负责运输生产……
随着网络货运经营模式的(de)不(bú)断(duàn)完善(shàn),网络货运经营范围会不断扩大,经营者责任(rèn)也就是平台的责任会(huì)不(bú)断加重。 例如:在《网络平台道(dào)路货物运输经营管理办(bàn)法(征求意(yì)见稿(gǎo))》中曾规定网络货运经营者“不(bú)得承运(yùn)危险(xiǎn)货物(符合豁(huō)免要求(qiú)的除外)”。而在《网(wǎng)络(luò)货运办法》发布稿中(zhōng)已经没了这(zhè)一规定。 今后实际(jì)承运人(rén)作为经营者完(wán)全(quán)有可能淡出(chū),而由网络货运经营者(平台)对实际承运的(de)车辆和驾(jià)驶(shǐ)员进行管理(lǐ),就象网络预约出(chū)租汽车(chē)。 虽然减少了(le)一个层次,但凭(píng)平台(tái)的技术(shù)能力、组织优势,也确(què)实在(zài)能够弥补实际承运人在内部管理和经营管理中存在的一系列(liè)不足。网(wǎng)络货(huò)运(yùn)经营(yíng)违(wéi)法怎么查处
网络(luò)货运管理工作由县级以上地(dì)方人民政府(fǔ)交通(tōng)运输(shū)主管部(bù)门主管;县级(jí)以上负有道路(lù)运(yùn)输监督管理职责的机(jī)构具体(tǐ)实施。 “负有道路运输监(jiān)督管理职责的(de)机构”,在改革期间存(cún)在较大变数。但总归(guī)要有机构(gòu)管,特别是当网(wǎng)络货运经(jīng)营(yíng)者违法的时候。 网(wǎng)络货运经营者也会违法。这些新(xīn)业(yè)态(tài)里的违法行为人(rén),干起违法的事儿(ér)起来可(kě)能规模更大,还会给影(yǐng)响整(zhěng)个(gè)行业(yè)的健康稳定。 《网络货运办法(fǎ)》不属法律(lǜ)范畴(chóu),不能设定行政处罚。但可以(yǐ)对相关法律法规规(guī)章的行政处(chù)罚条款的适(shì)用问题进行明确。 有人说“无车(chē)承运人”制(zhì)度主要(yào)是解决的道路货运行业缴(jiǎo)税问题(tí)。从(cóng)某种角(jiǎo)度上这没错。 网络货运经营者(zhě)发生虚开(kāi)虚抵增值税(shuì)发票等(děng)税收(shōu)违法违规行为(wéi),由税(shuì)务部门查处(chù)。 网络货运(yùn)经(jīng)营(yíng)者、实际承运人(rén)违反道路运输法律法规规(guī)章规定的,由负(fù)有道路运输监督管理职责的机构依法(fǎ)查处。 《网(wǎng)络货运办法(fǎ)》对(duì)网络货运经营者行为的一些查处要求,要准确地(dì)找出法(fǎ)律依据并不容易。像“指(zhǐ)使、强令实际(jì)承运(yùn)人超(chāo)限超载运(yùn)输货物”,或许可以套用《公路安全保(bǎo)护条例》六十八条。但针(zhēn)对网络(luò)货运经营者特有(yǒu)行为,例如“委(wěi)托不(bú)具备资质(zhì)的实际承(chéng)运人从事运输”,“虚构交易、运输(shū)、结(jié)算信息”,要找出适当的依据就困难了。